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西南政法大学民诉总论
添加时间:2013/5/16  来源:博睿西政考研网  浏览数:1319

1.民事纠纷:民事主体基于一定的原因对民事权利义务状态或民事权利义务的归         
属或民事责任的承担认识不一致所产生的矛盾与摩擦
2.民事纠纷的特点:  ①纠纷主体平等  ②纠纷内容特定
                  ③可处分性      ④可平息性
3.民事纠纷非讼解决方式:①当事人自行协商解决 ②社会群体、组织规劝平息
                      ③有关部门依职权处理 ④人民调解委员会调解纠纷
                      ⑤仲裁委员会仲裁
4.民事诉讼:国家为维护社会正常秩序,维护公民、法人和非法人团体的民事权益,     在当事人和全体诉讼参与人的参加下,承审法官依法审理和解决民事纠纷以及强制执行生效法律文书的活动
5.民事诉讼法:指由国家制定的规定人民法院承审法官、当事人以及当事人之外的   全体诉讼参与人进行民事诉讼活动和执行活动的法律规范
6.民事诉讼法的任务:①保证人民法院正确、合法、及时地审理民事案件维护社会                       
                    安定团结
                  ②维护当事人正当民事权益  ③宣传社会主义法制
                  ④教育公民遵守法律
7.民事诉讼法律关系:人民法院与当事人以及其他诉讼参与人之间发生的受到民事诉讼法调整的民事诉讼权利与民事诉义务的关系
8.如何保障和便利当事人行使诉讼权利:①立法保障 ②法院为当事人平等刑事诉讼权利提供保障和便利 ③改善当事人诉讼机遇,增加当事人实施诉讼行为的主动性
9.民事审判权:人民法院对民事案件进行审理,并依据事实和法律作出裁判的权力
10.民事审判权的特征:①权力行使主体的专门性 ②行使对象的特定性
                   ③行使内容的专业性
11.民事审判权运行要求:①启动上应具有被动性 ②运行上具有独立性
                     ③运行过程公开透明   ④运行结果权威性
12.民事审判权的功能:①司法救济 ②确定纠纷事实 ③维护当事人合法权益
13.审判行为:人民法院在解决民事纠纷的诉讼过程中,处理与程序相关的事项以及认定案件事实和裁判决断案件的行为
14.审判组织:行使民事司法审判权力的机构
15.审判权行使的瑕疵:指审判权的实施没有按照法定的程序进行而产生的问题
16.裁判行为瑕疵产生的原因:①当事人错误的诉讼行为 ②法官本身的裁判违法实体或程序上的规定 ③行政上或其他方面的不当干预
17.诉:一方当事人以另一方当事人作为向对方,就他们之间民事权利义务的争议,向特定的法院提出的进行审判的请求
18.诉的特点:①诉只能由民事权利义务的当事人提出②诉只能是向法院提出的审判请求 ③诉是针对当事人提出主张的妥当性,要求法院作出判决的请求
19.诉的构成:①当事人 ②诉讼标的 ③诉的理由
20.诉讼标的:当事人之间发生争议,提交法院予以审理作出裁判的民事法律关系
21.确认之诉:一方当事人提出的要求法院确认其与另一方当事人之间存在或不存在一定法律关系的请求
22.确认之诉的特点:①以当事人之间对某一法律关系是否存在有争议为基础
                 ②确认之诉目的是谋求对一定法律关系存在与否的司法认定
                 ③对确认之诉的判决不伴有执行力
23.提起确认之诉的条件:①民事法律关系处于不明状态②存在消除不明的必要性
24.给付之诉:一方当事人向法院提出的判令对方当事人向自己履行一定民事给付义务的请求
25.给付之诉的特点:①确认诉方当事人实体请求权的存在,要求法院判令对方当                          
                   事人履行特定的民事义务,以谋求当事人之间权利义务的                       
                   实现
                 ②以存在给付纠纷为前提 ③给付纠纷的判决具有执行力
26.变更之诉:一方当事人请求法院改变或消灭与对方当事人之间既存的民事法律关系的请求
27.诉权:是基于一定民事纠纷的事实,对该纠纷具有利益的特定主体提起和参加民事诉讼程序,并要求法院对争议的民事案件作出裁判以维护自身的合法权益的权利

28.诉权的特点:①为特定民事主体所享有 而一定的民事纠纷事实存在为基础
             ③诉权是与审判权相对应的程序性权利
29.诉权与诉讼权利的关系
  联系:①诉权是当事人进行诉讼的基本权利,是当事人提起诉讼和参加诉讼的前提,因而是诉讼权利的基础
       ②诉讼权利是诉权在诉讼过程中的具体表现形式,行使诉讼权利是实践诉权的主要方式
       ③诉权贯穿于诉讼的全过程,在不同阶段表现为不同的诉讼权利
  区别:①诉权内含实体和程序两方面的内容,诉讼权利只有程序方面的内容
       ②诉权既有程序法的规定也有实体法的规定,但诉讼权利仅有程序法加                     
         以规定
30.反诉:指在一开始的诉讼程序中,本诉的被告以本诉的原告作为向对方,向法院提起的与本诉存在牵连关系的独立的反请求
31.反诉的设立意义:①有利于实现双方当事人诉讼权利平等,保护双方合法权益
                 ②通过本诉与反诉合并审理,利于简化程序,提高诉讼效率
                 ③避免法院对两个有牵连的案件在认定事实和判决上产生矛盾
32.反诉的特点:①反诉的当事人具有特定性,只能是本诉的被告
             ②反诉具有相对独立性,一旦提出不因本诉的撤回而终结
             ③反诉提起时间的限定性,本诉提出后审理终结前
             ④反诉目的具有对抗性,旨在抵消、吞并、排斥原告的诉讼请求
33.诉的合并:法院将两个或两个以上已经独立存在的诉合并在一个诉讼程序审判
34.诉的合并的条件:①拟合并的几个诉必须存在牵连关系,即各诉的相关要素存在联系,包括诉的主体牵连和客体牵连,这是诉的合并的本质要件
                 ②拟合并的几个诉应属于同一法院管辖,不能违反民事诉讼法关于民事案件管辖的规定
                 ③诉的合并能达到诉讼经济的目的
35.平等原则:指在民事诉讼中当事人平等地享有和行使诉讼权利
36.平等原则的基础:①是宪法规定的公民在法律面前一律平等的贯彻和体现
                 ②民事纠纷的性质决定民事主体地位平等,因而要求纠纷双方当事人诉讼地位平等
                ③诉讼权利平等原则是程序公正的必然要求
37.平等原则的内容:①当事人在诉讼中地位平等 ②当事人平等享有诉讼权利
38.调解:指在第三方的主持下,纠纷当事人双方通过相互协商,对其所争议的民事权利义务关系达成协议的活动
39.法院调解:指在人民法院审判人员的主持下,诉讼当事人就争议的问题,通过自愿协商达成协议,解决其民事纠纷的活动
40.法院调解的意义:①法院调解有利于及时、彻底地解决当事人之间的纠纷
                 ②有利于化解矛盾、促进当事人团结
                 ③有利于法制宣传、预防和减少诉讼
41.法院调解的适用除外:①适用特别程序、督促程序、公示催告程序审理的案件
                     ②涉及追缴罚款的确认经济合同无效的案件
                     ③有严重违法活动,需要给予经济制裁的经济纠纷案件
                     ④非诉讼程序以及强制执行程序不能适用调解原则
42.法院调解应遵循的原则:①自愿原则 ②查明事实分清是非 ③合法原则
43.辩论原则:指当事人在民事诉讼活动中,有权就案件所争议的事实和法律问题在人民法院的主持下进行辩论,各自陈述自己的主张和根据,互相进行反驳预答辩,从而查明事实,维护自身权益
44.辩论原则的内容:①据以判断权利发生或消灭的法律效果所必要的要件事实只要为在当事人辩论中出现,法院不得以其作为判决的基础
                 ②当事人自认的事实法院必须照此认定,不允许相反认定
                 ③法院认定事实所需的证据只能由当事人提出,法院不能依  
                   职权调查收集
45.处分原则:指在民事诉讼中,当事人有权按照自己的意志支配、决定自己的实体权利和诉讼权利
46.处分原则的内容:①诉讼程序的开始、终结原则上由当事人决定
                 ②审判的范围、形态及限度由当事人决定
47.直接原则:指法院审理、裁决民事案件必须由受诉法院审判人员亲自听取当事人和其他诉讼参与人的言辞陈述及辩论,亲自审查证据及其他诉讼资料,最后依法作出判决的原则
48.不间断审理原则:指法官在处理案件时应当持续集中地进行言词辩论,待该案件中了后再审理其他案件的一种方式
49.间断审理的弊端:①不要求案件准备到十分充分适于开庭从而导致法官难以把握案件核心,对案件认定出现偏差,容易为当事人拖延诉讼创造条件
                 ②易导致诉讼程序阶段性被弱化,准备程序与审理程序交错
                 ③法官同期审理多个按键易使法院审理出现混乱
                 ④同一案件开庭期日间隔太长,法官易以自己的记录所形成的主张和证据认定案件,导致直接原则与言词原则的要求产生距离
50.合议制度:人民法院审理民事案件有三名以上审判人员组成审判庭代表法院行使审判权,对具体案件进行审理并作出判决的制度
51.独任制:一名审判员对案件进行审理并作出判决的制度
52.回避制度:民事诉讼中,审判人员以及其他可能影响案件公正审理的有关人员,在遇有法律规定的特别情形时退出某一案件的诉讼程序的制度
53.回避的方式和时间:①自行回避②申请回避
                   审判人员或相关人员主动向审判长、院长、审委会申请
                   当事人及其诉讼代理人申请回避的,应当在案件开始审理                     
                   是或在法庭辩论终结前向人民法院提出申请,法院应当在                      
                   三日内以口头或书面形式作出决定。申请人对决定不服可                   
                   申请复议一次。被申请回避人员在法院作出决定前应暂停 
                   参与案件审理工作,但案件需要采取紧急措施的除外
54.公开审判制度:指人民法院审理民事案件的过程与结果应向社会公开的制度
55.公开审判的意义:①有利于促进和保障司法公正②在一定程度上可以促进当事人及其他诉讼参与人依法诚实进行诉讼活动③有利于法制宣传教育
56.两审终审制度:指一个案件只要经过两级法院的审理,第二审便是发生法律效力的终审
57.续审主义:指按照第一审言词辩论结束时的诉讼程度,继续审理诉讼案件的体制。上诉审不仅复审第一审法院的诉讼资料而且复审第一审法院判决的妥当性,同时还可以接受新的诉讼资料,审理第一审的裁判是否妥当
58.复审主义:之上诉审与一审完全没有联系而重新审理的体制
59.限制上诉主义:指上诉审不允许提出新的诉讼资料,只调查第一审言词辩论终结前的诉讼资料、证据资料以审查第一审是否妥当
60.法院主管:指人民法院依照法律、法规规定受理、审判解决一定范围内民事纠纷的权限
61.民事主管制度的意义:①有利于明确法院的职权范围 ②有利于民事纠纷当事人寻求解决纠纷的渠道③有利于人民法院正确行使审判权,及时有效处理民事纠纷,防止某些法院自定立案标准
62.管辖:之上下级人民法院以及同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工与权限,它是民事审判权在法院内部落实的制度
62.科学确定管辖的意义:①有利于各个人民法院之间明确自己受理第一审民事案件的职权范围,正确及时合法地行使审判权
                     ②有利于当事人正确有效地行使诉权,使当事人知悉本案的的受理法院
                     ③管辖的确定可以恒定案件管辖
                     ④有利于人民法院处理涉外民事案件,有利于维护国家主权和重大经济利益
                     ⑤有利于发挥各级人民法院行使审判权的积极性
63.确定管辖的原则:①便利公民、法人和其他组织进行诉讼
                 ②便利人民法院行使审判权
                 ③保证案件的公正审判
                 ④兼顾各级人民法院的职能和工作均衡负担
                 ⑤有利于维护国家主权
                 ⑥兼顾灵活性和确定性
64.级别管辖:又称事物管辖,是指划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工与权限,确定级别管辖是明确管辖权的先决要件
65.地域管辖:确定同级人民法院之间在各自的辖区内受理第一审民事案件的分工和权限
66.一般地域管辖的例外:①对不在中华人民共和国领域内居住的人提起身份关系之诉②对下落不明或宣告失踪的人提起有关身份关系的诉讼③对劳动教养的人提起的诉讼④对被监禁的人提起的诉讼
67.特殊地域管辖:又称特别管辖,是以诉讼标的所在地或引起法律关系发生、变更、消灭的法律事实所在地为标准确定的管辖
68.专属管辖:之法律强制规定某些特殊类型的案件只能有特定的人民法院管辖,其他法院无权管辖,当事人也无权协议变更管辖法院
69.专属管辖的排他性:①排除一般地域管辖和特殊地域管辖的适用
                   ②排除协议管辖的适用
                   ③属于我国法院专属管辖的案件,外国法院无权管辖
                   ④专属管辖的人民法院因故不能行使管辖权只能由上一级

                     人民法院管辖
70.适用专属管辖的案件:①因不动产纠纷提起的诉讼由不动产所在地法院管辖


②港口作业发生纠纷提起的诉讼由港口所在地法院管辖
                     ③因继承遗产纠纷提起的诉讼由被继承人死亡时住所地

                       或主要遗产所在地法院管辖
71.协议管辖:又称合意管辖或约定管辖,是指双方当事人在纠纷发生前或纠纷发生后以书面协议的方式约定解决他们之间纠纷的管辖法院
72.协议管辖的适用条件:①在案件类型上,只适用于经济合同纠纷
                     ②在审级上,协议管辖只适用于第一审民事案件
                     ③在表现形式上,协议管辖须以书面形式选择管辖法院
                     ④在管辖类型上,当事人只能选择第一审的地域管辖
                     ⑤当事人必须对管辖法院作出明确并唯一的选择
73.移送管辖:指人民法院对该案没有管辖权,将案件移送到有管辖权的法院审理
74.移送管辖的适用条件:①人民法院已经受理该案
                     ②移送案件的人民法院对案件没有管辖权


③受移送的人民法院依法享有管辖权
75.管辖权移转:指经上级人民法院决定或同一,将某个案件的管辖权由上级人民法院转移给下级人民法院或由下级人民法院转交给上级人民法院
76.管辖权异议的条件:①人民法院已经受理案件但尚未进行实体审理
                   ②管辖权异议只能对第一审法院提出
                   ③提出管辖权异议的必须是本案的当事人,通常是被告,

                     无独立请求权第三人不得对管辖权提出异议
77.原告可提出管辖权异议的情况:①共同诉讼中追加的共同原告
                             ②原告发现其误向无管辖权的法院起诉
                             ③原告认为受移送的法院无管辖权
78.管辖恒定:指管辖权的归属以原告起诉时为准,只要法院在原告起诉时依法对案件取得管辖权的,该案件自始至终由其管辖,据以取得管辖权的因素不因在诉讼过程中发生变化而丧失
79.共同管辖:指两个以上法院对同一案件都具有管辖权
80.合并管辖:指对某一案件具有管辖权的人民法院可以一并审理与该案件有牵连的其他案件
81.民事诉讼权利能力:指能够成为当事人,享有民事诉讼权利,承担民事诉讼义务的资格
82.民事诉讼行为能力:指当事人能够以自己的行为亲自行使民事诉讼权利,履行民事诉讼义务的能力
83.民事诉讼当事人:指因民事权利义务关系发生争议或受侵害,以自己的名义进行诉讼并接受法院裁判或调解书的人
84.诉的利益:又称为权利保护必要,指当民事权益受到侵害或与他人发生民事纠纷时,需要运用民事诉讼予以保护的必要性
85.处分实体权利的诉讼权利:①提起诉讼、上诉、反诉的权利
                         ②撤回起诉、上诉、反诉的权利


③放弃、变更或承认诉讼请求的权利
                         ④请求和接受调解的权利
                         ⑤自行和解的权利
                         ⑥请求执行的权利
86.保障当事人进行诉讼的权利:①委托代理人的权利
                           ②申请回避的权利
                           ③收集供证据的权利


④进行陈述、质证和辩论的权利
                           ⑤申请财产保全、先予执行的权利
                           ⑥查阅、复制本案相关材料的权利
                           ⑦使用本民族语言进行诉讼的权利
87.必要共同诉讼人:指当事人一方人数在两人或两人以上的诉讼标的共同的多数人诉讼
88.普通共同诉讼人:指当事人一方在两人或两人以上的诉讼标的为同一类的,法院认为可以合并审理且当事人也同意的多数人诉讼
89.必要共同诉讼人的构成要件:①双方当事人为三人或三人以上
                           ②   诉讼标的共同

1.财产共有或连带关系

 

2.基于同一事实或法律原因产生的实体法上权

                             利义务关系


90.普通共同诉讼与必要共同诉讼的区别:①标的数量不同


②共同诉讼人之间关系不同
                                   ③共同诉讼人与诉讼标的关系不同
                                   ④是否需要合并审理不同
                                   ⑤裁判作出的方式不同
91.诉讼代表人制度:指在民事诉讼中,一方当事人因为数众多,众多当事人无法或不变全部出庭,由其选人或指定若干代表人代表全体当事人起诉、应诉或进行诉讼的一种法律制度
92.诉讼代表人与共同诉讼人的主要区别:
①人数多寡,共同诉讼一般为十人以下
②诉讼行为效力有别,共同诉讼人的诉讼行为须全体承认后方能对全体发生法律效力;诉讼代表人的诉讼行为无须经全体承认即对全体当事人发生法律效力
③民事判决所产生的法律效力不同,共同诉讼后所形成的民事判决只对全体参加诉讼的共同诉讼人有效,诉讼代表人制度对参讼代表人及未参加的当事人皆有效

94.有独立请求权的第三人:指对他人所争议的诉讼标的有独立请求权,为了维护自己的利益而主动参与到他人已经开始的诉讼当中的人
95有独立请求权的第三人参加诉讼的条件:①对本诉当事人所争议的标的有独立请求权②所参加的诉正在进行当中③以起诉的方式参加诉讼
96.无独立请求权的第三人:指与他人争议的诉讼标的没有独立请求权,但是却与该案的处理结果有着法律上的利害关系因而参加到他人已经开始诉讼当中的人
97.无独立请求权的第三人参加诉讼的条件:①本诉的处理结果与其有法律上的利害关系②无独立请求权的第三人可以自己申请参加诉讼也可由法院通知③所参加的诉讼正在进行当中(本诉被告应诉后,本诉审理终结前)
98.民事诉讼代理人:根据一定权限以当事人的名义并为其民事权益,代替或协助当事人进行民事诉讼的人
99.法定诉讼代理人:指依照法律规定代理无诉讼行为能力的当事人进行民事诉讼的人
100.委托诉讼代理人:指受当事人、法定代理人、法定代表人的委托,以被代理人的名义进行诉讼行为的诉讼参加人
101.委托诉讼代理的特征:①代理权产生于委托人与受托人之间的约定
                      ②代理权限和事项由委托人自行决定
                      ③授权委托书是代理人进入诉讼程序的法律凭证
102.本证:是负有证明责任的一方当事人,依照证明责任提出的证明自己主张的事实的证据
103.反正:是不负有证明责任的一方当事人提出的对方所主张事实不真实的证据
104.直接证据:能直接证明案件事实的证据
105.原始证据:直接与待证事实有原始关系的,直接来源于案件事实的第一手证据
106.书证:以文字、符号、图形等所记载的内容或表达的思想证明案件事实的证据
107.物证:以其存在的形状、质量、规格、特征等证明案件事实的证据
108.视听资料:以录音、影像、计算机储存的资料和数据来证明案件事实的证据
109.证人:以自己所感知的案件情况向法院提供有关案件事实的人
110.鉴定人:指接受聘请或指派,以自己的专业知识对案件的疑难问题进行科学研究并出具有法律效力的结论的人
111.证明对象:指证明主体运用证据予以证明的对审理案件有重要意义的事实
112.证明对象的特征:①必须是与案件有关联的事实②必须处于真伪不明状态
                  ③证明对象的确认与法律规范中的要件事实有紧密联系
113.证明对象的范围:①民事案件的主要事实和要件事实②程序法上的的主要事实和要件事实③间接事实④外国法律和地方性法规
114.无需证明的事实:①一方当事人提出的事实或诉讼请求对方明确表示确认的
                  ②预决的事实③推定的事实④众所周知的事实⑤公证事实
115.证明标准:指对事实认定所要达到的必要的证明程度
            ①据以定案的证据已查属实②案件的事实均有必要的证据予以证明③证据之间,证据与案件之间的矛盾得到合理排除④得出唯一结论,排除其他可能性
116.主张责任:指当事人为了有利于自己的裁判,在诉讼中提出的有利于自己的事实的责任
117.举证责任:指在诉讼进行的各个阶段,当事人为了避免败诉的危险而承担的向法院提供证据的责任
118.证明责任:指引起法律关系发生、变更或消灭的构成要件事实处于真伪不明状态时,当事人因法院不适用以该事实存在为构成要件的法律而产生的不利于自己法律后果的负担
119.证据收集:指人民法院的审判人员依职权按照法定程序发现、提取、收集和保全证据的活动
120.证据保全:指人民法院在起诉前或在对证据进行调查前,依申请人或当事人的请求以及职权对可能灭失或今后难以取得的证据予以固定和保存
121.质证:指在诉讼过程中,双方采取询问、辨认、质疑、辩驳等核实方式对当事人提出的证据进行质辩的活动
122.认证:指人民法院的审判人员在诉讼参与人的参加下,就当事人举证、质证、法庭辩论过程中所涉及的与待证事实有关联的证据进行查证的活动
123.期间:人民法院、当事人和其他诉讼参与人单独为诉讼行为应遵守的期限
124.期日:人民法院、当事人和其他诉讼参与人共同为诉讼行为的时间
125.财产保全:人民法院经利害关系人或一方当事人申请,或人民法院认为有必要时依职权对一定的财产采取强制性保护措施以保证将来作出的的判决能够得到有效执行
126.先予执行:指法院对某些特殊的民事案件在终审判决前,为解决一方当事人的生活急需,根据一方当事人的申请,法院裁定另一方当事人履行一定给付义务的诉讼措施
 
 


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